年末，關(guān)心下“農(nóng)民工”工資拖欠
謝燕萍
摘要：冬天來了，春節(jié)還會遠(yuǎn)嗎？春節(jié)來了，春運(yùn)還會遠(yuǎn)嗎？春運(yùn)來了，回家還會遠(yuǎn)嗎？回家，沒錢行嗎？年底，我們來關(guān)注下“農(nóng)民工”工資拖欠問題。
2013年8月劉某用掛靠某建設(shè)工程公司的資質(zhì)向某房地產(chǎn)開發(fā)公司承攬一廣場建設(shè)項(xiàng)目工程并雇傭相應(yīng)施工人員。工程結(jié)束后進(jìn)行了結(jié)算，但劉某對施工工人工資形成不同程度的拖欠，2016年1月4日，20余名農(nóng)民工欲跳樓討薪。事件發(fā)生后，劉某被移送至公安機(jī)關(guān)查處，當(dāng)?shù)厝松缇纸槿牒藢?shí)農(nóng)民工工資，并向劉某發(fā)出《勞動監(jiān)察責(zé)令整改指令書》，指令劉某在2016年1月5日前立即足額支付462名農(nóng)民工工資共計1800余萬元，劉某在簽收指令書后未按指令書的整改內(nèi)容支付農(nóng)民工工資，導(dǎo)致工人再次上訪。后因家屬及相關(guān)公司為其墊付工資并取得被害人諒解，最終認(rèn)定劉某構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪，但從輕判處有期徒刑四年十個月，并處罰金50000元。
2013年，梁某與某房產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂了施工協(xié)議，由梁某負(fù)責(zé)該公司在沈陽市某小區(qū)的兩棟洋房外墻粘磚，梁某找到15名農(nóng)民工負(fù)責(zé)外墻粘磚，完工后，梁某沒有給付工人工資，共拖欠工人工資19.6萬元。后梁某在收到房產(chǎn)開發(fā)有限公司人工費(fèi)20萬元的情況下，不支付工人工資將此款部分轉(zhuǎn)移并逃匿。2016年1月20日，沈陽市某區(qū)農(nóng)民工維權(quán)中心向被告人梁某下達(dá)了責(zé)令限期支付農(nóng)民工工資的通知書，梁某仍拒不支付工人工資。最終被法院認(rèn)定構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪，判處有期徒刑二年八個月，并處罰金人民幣十萬元。
以上兩則案例是典型的拖欠農(nóng)民工工資情節(jié)惡劣導(dǎo)致的入罪行為。拒不支付勞動報酬罪是2011年2月25日全國人大常委會《中華人民共和國刑法修正案（八）》新增設(shè)罪名。原文如下：
《刑法》第二百七十六條之一 【拒不支付勞動報酬罪】以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
有前兩款行為，尚未造成嚴(yán)重后果，在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰。
那我們來分析一下：
一、構(gòu)成本罪應(yīng)該有兩種行為表現(xiàn)：
第一，以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬；
第二，有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬。所以本罪屬于不作為犯，以行為人有能力支付為前提。
二、“勞動報酬”具體包括哪些項(xiàng)目？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，應(yīng)得的勞動報酬，包括工資、獎金、津貼、補(bǔ)貼、延長工作時間的工資報酬及特殊情況下支付的工資等。所以拖欠年終獎、加班費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重也可能構(gòu)成本罪。
三、多少錢構(gòu)成“數(shù)額較大”？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條對“數(shù)額較大”進(jìn)行了規(guī)定，即：拒不支付一名勞動者三個月以上的勞動報酬且數(shù)額在五千元至二萬元以上的；拒不支付十名以上勞動者的勞動報酬且數(shù)額累計在三萬元至十萬元以上的。但同時規(guī)定各個省市在此基礎(chǔ)上可以根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展?fàn)顩r在此幅度內(nèi)進(jìn)行調(diào)整，在適用時應(yīng)先行查詢當(dāng)?shù)馗呒壢嗣穹ㄔ旱囊?guī)定。
【重慶】
（1）拒不支付1名勞動者3個月以上的勞動報酬且數(shù)額在1萬元以上的；
（2）拒不支付10名以上勞動者的勞動報酬且數(shù)額累計在6萬元以上的；
【天津】
以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額在5萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百七十六條之一規(guī)定的“數(shù)額較大”。
【江蘇】
（1）拒不支付一名勞動者三個月以上的勞動報酬且數(shù)額在一萬元以上的；
（2）拒不支付十名以上勞動者的勞動報酬且數(shù)額累計在六萬元以上的；
【浙江】
（1）拒不支付一名勞動者三個月以上的勞動報酬且數(shù)額在一萬元以上的；
（2）拒不支付十名以上勞動者的勞動報酬且數(shù)額累計在八萬元以上的。
【河北】
（1）拒不支付一名勞動者三個月以上勞動報酬且數(shù)額在八千元以上的。
（2）拒不支付十名以上勞動者的勞動報酬且數(shù)額在五萬元以上的。
【湖北】
拒不支付一名勞動者三個月以上的勞動報酬且數(shù)額在一萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百七十六條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”；國務(wù)院和省政府確定的貧困縣（市）拒不支付一名勞動者三個月以上的勞動報酬且數(shù)額在五千元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百七十六條之一第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”。
拒不支付十名以上勞動者的勞動報酬且數(shù)額累計在五萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百七十六條之一第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”；國務(wù)院和省政府確定的貧困縣（市）拒不支付十名以上勞動者的勞動報酬且數(shù)額累計在三萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百七十六條之一第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”。
四、“經(jīng)有關(guān)部門責(zé)令仍不支付”是必經(jīng)程序嗎？哪些是“有關(guān)部門”？
根據(jù)法條理解，“經(jīng)有關(guān)部門責(zé)令仍不支付”是必經(jīng)程序，同時，《最高人民法院關(guān)于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定了“經(jīng)有關(guān)部門責(zé)令仍不支付”的認(rèn)定情形，即：經(jīng)人力資源社會保障部門或者政府其他有關(guān)部門依法以限期整改指令書、行政處理決定書等文書責(zé)令支付勞動者的勞動報酬后，在指定的期限內(nèi)仍不支付的。同時還規(guī)定：行為人逃匿，無法將責(zé)令支付文書送交其本人、同住成年家屬或者所在單位負(fù)責(zé)收件的人的，如果有關(guān)部門已通過在行為人的住所地、生產(chǎn)經(jīng)營場所等地張貼責(zé)令支付文書等方式責(zé)令支付，并采用拍照、錄像等方式記錄的，應(yīng)當(dāng)視為“經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付”。
故，如果經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付后即支付了勞動報酬的就不成立本罪。同時還要注意，其中“政府有關(guān)部門責(zé)令”必須是書面或者有照片、錄像記錄的，如果勞動行政部門采取口或者電話的方式責(zé)令支付，不符合本款規(guī)定情形。
五、如何認(rèn)定“造成嚴(yán)重后果”？
《最高人民法院關(guān)于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定了“造成嚴(yán)重后果”的情形，即：（1）造成勞動者或者其被贍養(yǎng)人、被扶養(yǎng)人、被撫養(yǎng)人的基本生活受到嚴(yán)重影響、重大疾病無法及時醫(yī)治或者失學(xué)的；（2）對要求支付勞動報酬的勞動者使用暴力或者進(jìn)行暴力威脅的；（3）造成其他嚴(yán)重后果的。
有些地方高級人民法院對此進(jìn)行了細(xì)化，如天津規(guī)定：具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百七十六條之一規(guī)定的“造成嚴(yán)重后果”：（1）造成被欠薪的勞動者精神失?；蛘咚劳龅?；
（2）在提起公訴前不能支付勞動報酬數(shù)額在20萬元以上的；（3）其他造成嚴(yán)重后果的情形。
六、“包工頭”不具有用工主體資格，也構(gòu)成本罪嗎？
本罪的責(zé)任主體是單位和自然人，不具備用工主體資格的單位或者個人，違法用工且拒不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，應(yīng)以拒不支付勞動報酬罪追究刑事責(zé)任。同時《最高人民法院關(guān)于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋》第八條規(guī)定，用人單位的實(shí)際控制人實(shí)施拒不支付勞動報酬行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以拒不支付勞動報酬罪追究刑事責(zé)任。第九條規(guī)定，單位拒不支付勞動報酬，構(gòu)成犯罪的，依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)個人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰，并對單位判處罰金。
七、本罪的除罪及從寬情節(jié)有哪些？
（1）拒不支付勞動者的勞動報酬，尚未造成嚴(yán)重后果，在刑事立案前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以認(rèn)定為情節(jié)顯著輕微危害不大，不認(rèn)為是犯罪；
（2）在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除刑事處罰；
（3）在一審宣判前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以從輕處罰。
（4）拒不支付勞動者的勞動報酬，造成嚴(yán)重后果，但在宣判前支付勞動者的勞動報酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以酌情從寬處罰。
但同時注意：
（1）法院判決或者裁定行為人應(yīng)當(dāng)支付勞動報酬，行為人仍不支付的，應(yīng)成立拒不執(zhí)行判決、裁定罪；
（2）行為人不支付勞動報酬，由政府有關(guān)部門責(zé)令后仍不支付，后來經(jīng)法院判決支付勞動報酬，行為人仍不執(zhí)行判決、裁定的，成立拒不支付勞動報酬罪與拒不執(zhí)行判決罪的想象競合犯，從一重罪論處。
八、拖欠工資多年，勞動行政部門還管嗎？
《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條規(guī)定，違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在2年內(nèi)未被勞動保障行政部門發(fā)現(xiàn)，也未被舉報、投訴的，勞動保障行政部門不再查處。前款規(guī)定的期限，自違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為發(fā)生之日起計算；違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，自行為終了之日起計算。
九、農(nóng)民工正確的討薪姿勢？
第一步：與用人單位或“包工頭”進(jìn)行協(xié)商，要求出具蓋章或簽字的欠條、欠款明細(xì)、還款方案等，將數(shù)額固定；
第二步：對方不予支付的，可申請調(diào)解組織進(jìn)行調(diào)解，下達(dá)調(diào)解協(xié)議。
第三步：對方拒不履行調(diào)解協(xié)議的，可向人民法院確認(rèn)協(xié)議有效并申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。
第四步：如不選擇調(diào)解的，也可在法定期限內(nèi)直接向勞動監(jiān)察部門進(jìn)行舉報投訴，要求限期支付。
第五步：勞動監(jiān)察部門向相關(guān)人員發(fā)送書面限期支付指令后對方仍不支付的，可申請勞動仲裁，如符合先予執(zhí)行條件，可同時遞交先予執(zhí)行申請。
第六步：對方仍拒不支付或拒不履行裁決、判決的，造成嚴(yán)重后果可通過公安機(jī)關(guān)立案追究刑事責(zé)任迫使其支付。
拖欠農(nóng)民工工資除了會嚴(yán)重影響農(nóng)民工生活外，還將導(dǎo)致一系列社會問題，因討薪無果后的跳樓自殺、殺害包工頭等一系列惡性事件值得深思，可在深思的同時更應(yīng)該關(guān)注的是建筑行業(yè)能夠健康發(fā)展，關(guān)注如何建立更具操作性的農(nóng)民工工資保障機(jī)制。
愿年末討薪不再成為焦點(diǎn)！