原題：東航方案被否的最大成果是什么？

梅新育

（《21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道》，2008年1月11日）

如同很多人事前所預(yù)料的那樣，在1月8日的東航股東大會上，因77.61%的股東拒絕新加坡航空與淡馬錫的收購要約，新加坡航空入股東航的議案未獲三分之二表決權(quán)的股東通過，從而被否決，這筆國內(nèi)外矚目的跨國并購交易就此暫時告一段落。

在東航引資之爭中，社會上爭議的焦點在于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格和“賤賣”嫌疑，東航管理層則竭力辯解沒有賤賣。其實，具體交易價格之爭十分常見，只要沒有履行股權(quán)交割轉(zhuǎn)讓手續(xù)，那么賣方就有權(quán)利向買方提出重新討論交易價格。既然東航向新航和淡馬錫定向發(fā)行股票的價格比近期東航H股價格低那么多，那么東航老股東就有權(quán)利要求重新議價，這個本來是天經(jīng)地義的事情，不值得過多地爭議，更值得關(guān)注的是這起交易風(fēng)波中暴露出來的市場規(guī)則、政府管理等方面的一些問題和進(jìn)步。

改革開放以來，在“擴(kuò)大企業(yè)自主權(quán)”的口號下，我們走到了另外一個極為荒唐的極端，企業(yè)內(nèi)部人控制問題之嚴(yán)重，很可能在全世界名列前茅，無論是上市公司還是非上市公司，概莫能外。在東航的股東大會上，根據(jù)報道，安排發(fā)言的5名股東都支持引進(jìn)新航，要求發(fā)言反對引進(jìn)新航的股東一開始卻遭到阻攔，最后的表決結(jié)果卻是壓倒多數(shù)反對引進(jìn)新航，這難道不是一種內(nèi)部人控制的表現(xiàn)嗎？

內(nèi)部人控制一方面激勵了企業(yè)管理層的道德風(fēng)險，另一方面使得股市投資者普遍投機(jī)心理濃厚，很少愿意作長期的戰(zhàn)略性投資，撈一把就走的短期行為盛行，也使得企業(yè)管理層、乃至政府主管部門普遍喪失社會公信力，任何事情都會使得公眾懷疑其動機(jī)是否純正，東航引資交易不幸也未能避免懷疑。

在這筆飽受質(zhì)疑的交易中，東航管理層竭力為其低價向外資轉(zhuǎn)讓股權(quán)的決策辯解。而且，在近年的外資并購交易中，我們也常常能看到并購標(biāo)的公司“寧讓友邦，不予家奴”的行為，寧可向外資出售股權(quán)，也不向內(nèi)資同行出售。盡管我并不認(rèn)為東航管理層一定是抱著這樣的心態(tài)，但是我們不能否認(rèn)這種行為普遍存在而且違反國家利益，因此，我們值得深入探究這種心態(tài)、做出這種選擇的根源，并探尋防范這種行為的機(jī)制。我個人認(rèn)為，由于不熟悉中國市場情況的外資在收購中國企業(yè)股權(quán)之后至少在初期必須高度依賴被收購企業(yè)原有的管理層，而國內(nèi)同行熟悉國內(nèi)市場情況，在收購之后可以不那么依賴被收購企業(yè)原有的管理層，所以，一些被收購公司的管理層為了個人利益寧可選擇外資收購。那么，在公司制度建設(shè)過程中，我們應(yīng)當(dāng)如何防范公司管理層的這種道德風(fēng)險？比如說，要求公布企業(yè)并購案中對標(biāo)的公司管理層的補償方案，等等。

除此之外，就整個中國外資并購而言，也不排除有的可疑交易背后存在腐敗問題（我不是指東航的這筆交易）。有媒體指出，我國調(diào)查的腐敗案件中64%與國際貿(mào)易和外商有關(guān)，雖然這個數(shù)字未必精確，但從早年的原北京市人大常委會副主任鐵英收受港商巨額賄賂案，直到近年敗露的沃爾瑪、朗訊、默沙東、德普、立邦漆等案件，已經(jīng)連續(xù)不斷地向我們敲響了警鐘。甚至這兩年中國的反商業(yè)賄賂風(fēng)暴，尋根溯源，也起因于南開大學(xué)程寶庫教授有感于美資天津德普公司行賄案所寫的文章。那么，這就要求我們進(jìn)一步加大反商業(yè)賄賂的力度了。說起來，無論是看查處案件數(shù)量、級別，還是看立法，中國反商業(yè)賄賂工作都已經(jīng)取得了不小的進(jìn)展，也取得了國內(nèi)外社會上的認(rèn)可。在透明國際組織公布的2006年度清廉指數(shù)排行榜上，中國清廉指數(shù)由3.2上升到3.3，在新增4個國家的情況下，中國大陸由2005年排名第78位，在163個國家和地區(qū)中提升至第70位。但這一切還不夠。即使有些外資并購交易當(dāng)時企業(yè)管理層和政府主管部門是清正廉潔的，但只要國家打擊跨國賄賂成果不能令人信服，那么他們就永遠(yuǎn)不可能擺脫公眾猜疑的目光，他們永遠(yuǎn)要承受社會的壓力。我們必須解決這些問題，而解決這些問題又需要從政府和企業(yè)內(nèi)部兩個方面著手。

在政府方面，現(xiàn)行《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（2006年頒布）只是規(guī)定外資并購要經(jīng)過審批，但是審批機(jī)關(guān)沒有向社會公眾公布其批準(zhǔn)或否決的理由的義務(wù)。這樣一來，交易各方至少在理論上有可能通過暗箱操作混過政府審批環(huán)節(jié)，讓政府審批堵截?fù)p害公共利益外資并購的環(huán)節(jié)不能發(fā)揮作用。為了更可靠地防范可疑的外資并購交易在政府審批環(huán)節(jié)蒙混過關(guān)，我認(rèn)為需要對審批機(jī)關(guān)增加一種我稱之為“陽光義務(wù)”的責(zé)任，也就是說無論是批準(zhǔn)還是部批準(zhǔn)，都需要公布其批準(zhǔn)或否決的理由。這不僅有助于維護(hù)我方的權(quán)益，也能夠給奉公守法的海外投資者一個更加透明、公正的商業(yè)環(huán)境。既然能夠向外資轉(zhuǎn)讓股權(quán)，那么就足以證明標(biāo)的公司無關(guān)國家安全，因此，公開批準(zhǔn)或否決的理由不會損害國家安全利益。

在企業(yè)方面，我們需要努力重塑股東主權(quán)，作為公共事務(wù)管理者的政府尤其需要將重點放在這個方面。在這一點上，毫無疑問，國航做得比東航管理層高出太多，他們直接向股東發(fā)出了更有利的方案，而東航管理層所做的僅僅是再三重復(fù)政府有關(guān)部門的支持，甚至在方案表決失敗之后還發(fā)言把這筆交易與整個改革開放掛鉤，無異于政治恫嚇。在這種情況下，東航方案遭到否決最大的利益不是可能迫使新加坡方面提高收購價格，而是重申、強(qiáng)化了股東主權(quán)，這對于整個市場秩序有著至關(guān)重要的意義。希望市場參與者們能夠充分認(rèn)識到這一點，特別是當(dāng)事人，而不是一味抱怨“攪局”之類。

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