被侮辱與被損害的：派遣工與外包工的前世今生（二）

林少貓

　　本篇為第二篇，主要講述改革開(kāi)放之后勞務(wù)派遣制度的發(fā)展?fàn)顩r。

　　03.

　　狂涌

　　① 國(guó)企改革→派遣和外包

　　改革開(kāi)放以來(lái)，原有的以固定工為主體的城鎮(zhèn)用工制度被廢除，勞動(dòng)合同制作為主體的用工制度在全國(guó)推行開(kāi)來(lái)。與這一轉(zhuǎn)換齊頭并進(jìn)的是派遣工和外包工從計(jì)劃年代的暗流，奔騰成狂涌。在上世紀(jì)70年代末80年代初，隨著人口的普遍增加和知青的大量回城，城鎮(zhèn)就業(yè)壓力巨大。為此，中央政府鼓勵(lì)地方政府建立勞動(dòng)服務(wù)公司。這類公司其實(shí)是之前勞動(dòng)服務(wù)隊(duì)更加正規(guī)的形式。一時(shí)，地方上的勞動(dòng)局、人事局、工會(huì)、街道和國(guó)企紛紛響應(yīng)。1987年，全國(guó)有5.6萬(wàn)家勞動(dòng)服務(wù)公司，雇傭了730萬(wàn)工人，并管理著170萬(wàn)臨時(shí)工。勞動(dòng)服務(wù)公司的服務(wù)對(duì)象是失業(yè)半失業(yè)人員和國(guó)企改革中的冗員。公司為他們提供培訓(xùn)、介紹工作，或?qū)⑺麄兣汕驳接霉挝蝗趧?dòng)，或?qū)⑺麄兘M成服務(wù)隊(duì)承攬工作。

　　新時(shí)期的派遣工和外包工最初是國(guó)企改革的伴生物。一旦一個(gè)工人被確定為冗員，這個(gè)工人一方面在勞動(dòng)關(guān)系上與國(guó)企保持不變，另一方面被歸入國(guó)企附屬的勞動(dòng)服務(wù)公司管理，其中相當(dāng)一部分被派遣或外包到外單位。通過(guò)派遣和外包，原單位不僅減少了冗員，還能坐收外單位的傭金。在上世紀(jì)90年代，隨著國(guó)企改革進(jìn)入深水區(qū)，下崗職工越來(lái)越多，政府要求國(guó)企成立再就業(yè)中心，這些中心除了向下崗職工發(fā)放生活津貼和給他們支付勞動(dòng)保險(xiǎn)外，職能與80年代的勞動(dòng)服務(wù)公司無(wú)異。這些中心在新世紀(jì)初期被陸續(xù)關(guān)閉。同時(shí)，為了幫助下崗職工再就業(yè)，從中央到地方，各級(jí)政府大力鼓勵(lì)勞務(wù)派遣公司的發(fā)展，并為此出臺(tái)了財(cái)政補(bǔ)助和稅收減免等措施。例如，1999年出臺(tái)的《北京市勞務(wù)派遣組織管理暫行辦法》規(guī)定：新建勞務(wù)派遣組織招用下崗職工達(dá)到30人以上，并與其簽訂2年以上勞動(dòng)合同且試用期滿的，可享受市勞動(dòng)和社會(huì)保障部門(mén)及同級(jí)財(cái)政部門(mén)給予的5－20萬(wàn)元的一次性補(bǔ)助……勞務(wù)派遣組織招用下崗職工，達(dá)到職工總數(shù)50％以上的，且勞動(dòng)關(guān)系維持在3年以上（含）的，可自安置人數(shù)達(dá)到規(guī)定比例之日起3年內(nèi)享受營(yíng)業(yè)稅等額補(bǔ)助的優(yōu)惠政策。2003年，時(shí)任國(guó)家主席胡錦濤在一次發(fā)言中指出：“我們要積極發(fā)展勞務(wù)派遣和其他類型的就業(yè)服務(wù)組織，指導(dǎo)分散單個(gè)的下崗失業(yè)人員組織起來(lái)，為他們實(shí)現(xiàn)再就業(yè)提供組織依托和幫助。”

　　對(duì)國(guó)企的工資總額管控也是其大量使用派遣工和外包工的原因。為了提升國(guó)企效益，1985年起，國(guó)企的工資總額與其經(jīng)濟(jì)效益掛鉤。而根據(jù)國(guó)資委制訂的國(guó)企會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，只有正式工的工資計(jì)入工資總額，臨時(shí)工的工資計(jì)入營(yíng)業(yè)費(fèi)用，在國(guó)資委的管控之外。而且，國(guó)企正式工的收入常年高于社會(huì)平均水平，而臨時(shí)工的工資則低得多。由此大量雇傭臨時(shí)工不僅能幫國(guó)企降低用工成本和提升經(jīng)濟(jì)效益，還能幫國(guó)企擴(kuò)大工資總額，鞏固既得利益。

　　② 對(duì)外開(kāi)放、城鄉(xiāng)遷移→派遣和外包

　　外資進(jìn)入中國(guó)也助推了勞務(wù)派遣的發(fā)展。對(duì)于早期進(jìn)入中國(guó)的外商駐華代表處和外資公司而言，他們對(duì)中國(guó)知之甚少，招工不便。同時(shí)，政府意圖通過(guò)控制用工來(lái)監(jiān)管這些外國(guó)機(jī)構(gòu)。我國(guó)最早的一家專業(yè)派遣機(jī)構(gòu)——1979年成立的北京外企人力資源服務(wù)公司（FESCO）——就是在這種背景下產(chǎn)生的。這類外資人力服務(wù)公司至今是中國(guó)勞務(wù)派遣市場(chǎng)上的一霸。之后雖然外資機(jī)構(gòu)有了招工權(quán)，但是使用派遣工的做法長(zhǎng)期維持下來(lái)。外資企業(yè)使用派遣工的另一個(gè)原因是：一些跨國(guó)企業(yè)總部對(duì)于其中國(guó)分公司的人員數(shù)有控制，使用派遣工可以繞過(guò)這種控制增加員工。

　　上世紀(jì)80年代初期，城市勞動(dòng)力市場(chǎng)對(duì)農(nóng)村放開(kāi)。城鄉(xiāng)遷移的浪潮推動(dòng)了勞務(wù)派遣的發(fā)展。雖然絕大多數(shù)農(nóng)民工是自發(fā)或者在自己親朋好友的幫助下遷徙到城市工作的，但有的農(nóng)民工在遷徙過(guò)程中得到了當(dāng)?shù)貏趧?wù)派遣機(jī)構(gòu)的幫助。這些機(jī)構(gòu)的組織主體是縣和鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府及其附屬機(jī)構(gòu)。地方政府也會(huì)協(xié)助將農(nóng)民組成建筑包工隊(duì)或者保姆隊(duì)，對(duì)外承攬服務(wù)。這類實(shí)踐在今天仍然存在，特別是在一些偏遠(yuǎn)落后地區(qū)。在去年結(jié)束的脫貧攻堅(jiān)站中，政府對(duì)外輸出勞動(dòng)力來(lái)幫助群眾脫貧是重要的做法。近期熱播劇《山海情》中白麥苗到福建打工的經(jīng)歷就是對(duì)這種做法的熒幕呈現(xiàn)。

　　③ 勞動(dòng)力密集產(chǎn)業(yè)→派遣

　　勞動(dòng)密集型企業(yè)的發(fā)展也推動(dòng)了勞務(wù)派遣的狂涌。例如，在上世紀(jì)80年代的東莞，為了滿足蓬勃發(fā)展的出口加工業(yè)的需求，當(dāng)?shù)卣粌H自己成立勞動(dòng)中介為企業(yè)輸送人力，也鼓勵(lì)私人中介的發(fā)展。同一時(shí)間的溫州也見(jiàn)證了私人中介的崛起，為繁榮發(fā)展的私企提供人力。這些中介最早靠向求職者收錢(qián)營(yíng)利。隨著用工荒時(shí)代的到來(lái)，他們轉(zhuǎn)向向用工企業(yè)收費(fèi)營(yíng)利，其主要形式就是勞務(wù)派遣。在用工荒時(shí)代，之前工廠在門(mén)口貼個(gè)招工告示就能引來(lái)求職者如過(guò)江之鯽的時(shí)代一去不復(fù)返了。用工荒疊加新生代農(nóng)民工短工化之下，工廠自行招人變得過(guò)于昂貴，從而不得不求助于勞動(dòng)中介。此外，2008年全球金融危機(jī)之后，全球經(jīng)濟(jì)疲軟，中國(guó)出口受到影響。對(duì)于工廠經(jīng)營(yíng)者而言，以前不僅有足夠的工人，也有足夠的訂單；而現(xiàn)在，不僅工人難招，訂單也難找。這種情況意味著訂單的波動(dòng)性變大。為了控制成本，企業(yè)必須同步實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)力的波動(dòng)。這種情況是目前中國(guó)出口導(dǎo)向型工廠的常態(tài)。

　　勞動(dòng)中介的作用主要有兩個(gè)，一個(gè)是幫助工廠招募到足量的工人并合法解雇不需要的工人，特別是在訂單量劇烈波動(dòng)、企業(yè)必須在短時(shí)間內(nèi)大量擴(kuò)增或削減人力的時(shí)候；合法解雇的需求在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之后變得尤為迫切；另一個(gè)是幫助工廠降低工人流動(dòng)率。勞動(dòng)中介能實(shí)現(xiàn)第一個(gè)作用主要是因?yàn)樗鼈冎g的合作關(guān)系往往形成一種層層分包的中介鏈條甚至網(wǎng)絡(luò)，這種鏈條和網(wǎng)絡(luò)能讓它們的觸角伸展到很多地方，接觸到很多工人。由于勞動(dòng)中介掌握了勞動(dòng)力的供給，它們不甘心只賺取一次性的招聘費(fèi)，而是傾向于按照提供的勞動(dòng)力的工作時(shí)間收取人頭費(fèi)，比如100元每人每月。這時(shí)勞務(wù)中介就變成了勞務(wù)派遣公司?，F(xiàn)實(shí)中，二者界限并不清楚，因此本文對(duì)兩個(gè)術(shù)語(yǔ)混合使用。勞動(dòng)中介的第二個(gè)作用是第一個(gè)作用的延伸。對(duì)于工廠而言，招進(jìn)來(lái)的工人流動(dòng)率高是個(gè)大問(wèn)題。工廠愿意接受每月向勞動(dòng)中介付費(fèi)的原因也在于此。這種按月付費(fèi)將降低工人流動(dòng)率變成勞動(dòng)中介的問(wèn)題。勞動(dòng)中介往往通過(guò)派駐駐廠管理人員，向工人提供服務(wù)，調(diào)解工人和廠方的矛盾，來(lái)穩(wěn)定工人。

　　④ 《勞動(dòng)合同法》→派遣

　　2008年1月1日，《勞動(dòng)合同法》開(kāi)始實(shí)施。該法極大地加強(qiáng)了對(duì)正式工的法律保護(hù)。該法最重要的條款包括：（1）勞動(dòng)合同訂立條款：用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資；超過(guò)一年沒(méi)訂合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。（2）無(wú)固定期限合同條款：用人單位連續(xù)雇傭勞動(dòng)者超過(guò)10年，或者連續(xù)第三次與勞動(dòng)者訂立合同，應(yīng)當(dāng)簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。（3）非法解雇賠償條款：非勞動(dòng)者過(guò)錯(cuò)，用人單位在合同到期前解除合同，應(yīng)該向勞動(dòng)者支付雙倍的經(jīng)濟(jì)賠償金。這些條款加大了用人單位不與員工簽訂勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn)。而一旦簽訂了勞動(dòng)合同，用人單位就失去了解雇員工的自由，因?yàn)楸仨毧紤]賠償。此外，2011年7月1日開(kāi)始實(shí)施的《社會(huì)保險(xiǎn)法》和2002年修訂的《住房公積金管理?xiàng)l例》規(guī)定了用人單位在“五險(xiǎn)一金”方面的義務(wù)。而五險(xiǎn)一金加起來(lái)往往占到個(gè)人稅前工資的40%以上，成為用人單位欲逃之而后快的巨額支出。

　　為了逃避這些義務(wù)，企業(yè)大量使用派遣工。派遣工與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂勞動(dòng)合同，再派到企業(yè)去上班。這樣勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)成了用人單位，是上述各種義務(wù)的第一承擔(dān)者，企業(yè)只是用工單位。通過(guò)使用派遣工，用工單位在員工方面不僅能實(shí)現(xiàn)召之即來(lái)，也能通過(guò)隨時(shí)退工實(shí)現(xiàn)揮之即去。無(wú)固定期限條款和非法解雇賠償條款在派遣機(jī)構(gòu)那里并不構(gòu)成問(wèn)題。當(dāng)員工被退回派遣機(jī)構(gòu)，派遣機(jī)構(gòu)要擺脫他們就很簡(jiǎn)單：只需把他們派遣到他們壓根不想去的工作崗位，就能迫使他們自動(dòng)離職，這樣就達(dá)成0成本解雇的結(jié)果。至于五險(xiǎn)一金，我國(guó)目前的執(zhí)法力度并不大，正式工尚且存在不繳、漏繳、不按實(shí)際工資基數(shù)繳等情況，派遣工就更不用說(shuō)。不少企業(yè)的做法是給少量員工繳納五險(xiǎn)一金，以備檢查。

　　在這些因素的共同作用下，派遣工大量擴(kuò)張。關(guān)于我國(guó)派遣工的數(shù)量，沒(méi)有一致說(shuō)法。其中較為權(quán)威的是全國(guó)總工會(huì)的估算：2011年，我國(guó)約有4200萬(wàn)派遣工，其中企業(yè)3700萬(wàn)（占企業(yè)職工總數(shù)的13.1%），國(guó)家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位500萬(wàn)；其中國(guó)企中16.2%的員工為派遣工，在電信、郵政、石化等一些央企中，派遣工更是占到了60%以上；港澳臺(tái)和外商投資企業(yè)中14%的員工為派遣工；2011年上海市調(diào)查所涉1805家企業(yè)的40多萬(wàn)名職工中，勞務(wù)派遣工占25%，比2007 年增長(zhǎng)了36.1%。

　　⑤ 從派遣到“外包”

　　面對(duì)派遣工的濫用，國(guó)家嘗試過(guò)通過(guò)立法加以限制，用工單位對(duì)此的回應(yīng)是大量使用外包工。實(shí)際上，《勞動(dòng)合同法》一開(kāi)始就有一節(jié)關(guān)于勞務(wù)派遣的內(nèi)容，規(guī)定了勞務(wù)派遣單位和用工單位各自的義務(wù)，但顯然這些規(guī)定沒(méi)有阻擋住派遣工的泛濫。2013年7月1日，《勞動(dòng)合同法》的修訂案開(kāi)始實(shí)施。這個(gè)修訂案提高了勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的準(zhǔn)入條件，進(jìn)一步明確了派遣工與用工單位正式工同工同酬的標(biāo)準(zhǔn)，也強(qiáng)化了對(duì)派遣工使用范圍的限制。

　　最嚴(yán)格的規(guī)制來(lái)自2014年3月1日起開(kāi)始施行的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》。這個(gè)規(guī)定只限制企業(yè)，不限制國(guó)家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位。它要求企業(yè)在2016年3月1日前把派遣工在總員工數(shù)中的比例降到10%以下。這個(gè)規(guī)定的初衷是迫使企業(yè)把派遣工轉(zhuǎn)正。但是企業(yè)不愿意這么做，而是把派遣工大量改成“外包工”，以達(dá)到降比的目的。為了完成這個(gè)改造，企業(yè)只需和勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂一份外包合同，勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)以發(fā)包費(fèi)（包括了派遣機(jī)構(gòu)的服務(wù)費(fèi)和派遣工的工資）為基數(shù)納稅即可；而這之前勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)是以服務(wù)費(fèi)為基數(shù)納稅的。在這個(gè)過(guò)程中，提供第三方服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)往往不變，工人也仍然是用工單位在管理，變動(dòng)的只是文書(shū)和交稅方面而已。因此，這種做法被稱之為“真派遣、假外包”。它是企業(yè)降低派遣工比例的主要手段。實(shí)際上，外包業(yè)務(wù)門(mén)檻比派遣高得多，用工單位一方面在市場(chǎng)上找不到靠譜的外包機(jī)構(gòu)，另一方面也不愿扶持起一個(gè)外包公司跟自己競(jìng)爭(zhēng)。其結(jié)果必然是“真派遣、假外包”的泛濫。政府并非沒(méi)有預(yù)期到企業(yè)的這種應(yīng)對(duì)手段。實(shí)際上，《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》的征求意見(jiàn)稿曾指出：用人單位將業(yè)務(wù)發(fā)包給承包單位，但對(duì)從事該業(yè)務(wù)的承包單位勞動(dòng)者的勞動(dòng)過(guò)程直接進(jìn)行管理的，屬于勞務(wù)派遣用工。但是這個(gè)條款在《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》正式頒布時(shí)被刪除了，使得企業(yè)可以有恃無(wú)恐地濫用“真派遣、假外包”來(lái)達(dá)到降比目的。

　　《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》之后，派遣工和外包工泛濫依舊，但是沒(méi)有新的規(guī)制措施出臺(tái)，而且舊措施的執(zhí)行力度不高。實(shí)際上，隨著經(jīng)濟(jì)增速下滑，勞動(dòng)政策如何服務(wù)于企業(yè)降本增效的問(wèn)題被推到了幕前。為了幫助企業(yè)降低成本，廣東省等一些地方降低了企業(yè)的社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)比例。這種做法與企業(yè)通過(guò)勞務(wù)派遣逃避社保義務(wù)具有方向上的一致性，勞務(wù)派遣規(guī)制執(zhí)行的松弛度由此可想而知，實(shí)際上也處于一種民不舉官不究的狀態(tài)。根據(jù)筆者團(tuán)隊(duì)2016年在廣州、深圳、天津、長(zhǎng)沙等多地對(duì)勞動(dòng)力密集型企業(yè)的調(diào)查，超過(guò)一半的員工都是派遣工是這類企業(yè)的普遍情況。/

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