法律，不是“歪嘴和尚”們的經(jīng)

遐想隨筆

　　不知從何時(shí)起，“程序正義”幾乎壓倒了一切。有人說，正義是一種崇高的力量，筆者認(rèn)為不錯(cuò)，這應(yīng)當(dāng)是從多數(shù)人的道德角度說的。如果把“程序”與“正義”組合在一起，以為也跟著成了一種可以壓倒一切的力量，那應(yīng)該有狐假虎威之嫌。

　　有網(wǎng)友認(rèn)為：我國(guó)在施法實(shí)踐中對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)的要求非常嚴(yán)格，必須是在不法侵害進(jìn)行時(shí)。筆者認(rèn)為這近乎苛求，曾有人分析過100件主張正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的案件，僅有4件獲準(zhǔn)，這足以說明被攻擊一方的弱勢(shì)、主動(dòng)攻擊一方的有利、某些法律人士的“機(jī)械”、人民大眾的無奈!

　　筆者曾把在嚴(yán)格要求下的正當(dāng)防衛(wèi)“演義”過、“慢放”過：只要主動(dòng)進(jìn)攻一方的拳頭沒有接觸到被動(dòng)一方的身體，就不能算是“正在實(shí)施不法侵害”，因?yàn)檫@拳頭隨時(shí)可停止進(jìn)攻，如果你反應(yīng)夠快，進(jìn)行防衛(wèi)了，就涉嫌“過當(dāng)”。只有當(dāng)他的拳頭接觸到你的身體了，這才是“正在實(shí)施不法侵害”，你要正當(dāng)防衛(wèi)就只能抓住這一瞬間。當(dāng)他的拳頭開始收回、離開你的身體時(shí)，這波“不法侵害”結(jié)束，這時(shí)候你再有反擊動(dòng)作，也有“過當(dāng)”嫌疑。

　　他休息一會(huì)兒再攻擊你，要重新開始“計(jì)分”。前面那波攻擊的正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)就自動(dòng)結(jié)束了。

　　攻擊“權(quán)”的無限性與防衛(wèi)權(quán)的有限性，不管是從“程序正義”看還是從“實(shí)質(zhì)正義”看都是不對(duì)稱的，法律對(duì)此有一個(gè)補(bǔ)救，就是大家所說的“特殊防衛(wèi)權(quán)”，它具有無限性。可惜，這也被某些“歪嘴和尚”們念到哪兒去了，所以我們見到了4%。

　　如果這4%放大一些，就會(huì)鼓勵(lì)人們行駛正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，而不是提倡“跑”。要讓主動(dòng)攻擊者知道，他們對(duì)眼前的個(gè)體的攻擊，就是對(duì)整個(gè)社會(huì)的對(duì)抗，他們就不容易出手了。年齡大點(diǎn)的人們還記得五十、六十、七十年代的社會(huì)風(fēng)氣，敬老攜幼、鄰里互助、助人為樂，有從南洋回來的華僑嘆曰：路不拾遺，夜不閉戶!

　　如果他們多人攻擊你，事后也只計(jì)算攻擊方主要的那個(gè)人，在事后的“復(fù)盤”中也不容易考慮攻擊方的其余人在打斗現(xiàn)場(chǎng)對(duì)被攻擊者的心理威懾。比如昆山砍人案，在結(jié)案中也只計(jì)算“電車男”與“寶馬司機(jī)”的打斗回合，而沒見考慮寶馬車“乘車男”在已有對(duì)“電車男”實(shí)施過拳腳攻擊的“前科”、且繼續(xù)留在現(xiàn)場(chǎng)對(duì)“電車男”的心理壓力。還有那寶馬車，已經(jīng)從里面拿出來一把刀，那車上還有什么兇器可供攻擊方使用的?筆者認(rèn)為，這些因素都應(yīng)當(dāng)計(jì)入“總成績(jī)”，也就是說，“寶馬司機(jī)”的被完全制服，現(xiàn)場(chǎng)這些因素是起了一定作用的。

　　“程序正義”者考慮不到或不考慮這些。

　　正當(dāng)防衛(wèi)中的防衛(wèi)程度必須嚴(yán)格對(duì)等，且是由專家事后來認(rèn)定是否對(duì)等。專家事后認(rèn)為你反擊中的某一下已經(jīng)夠本了，你后面的反擊就涉嫌“過當(dāng)”。

　　特別是有人死了的場(chǎng)合，若他先把你打死了，那好說，你也就可以理直氣壯地打死他(別笑哦，你一笑就沒有力氣反擊了)。若你反擊致他先死去，然后你也死了，1 : 1平，親友們扯去。若你反擊致他死了，你沒死，你基本上就“過當(dāng)”了，甚至有可能被推到懸崖邊：涉嫌“故意”!那94件沒有獲準(zhǔn)的案件，里面有沒有這樣的劇情?

　　在昆山砍人案的早期報(bào)道中，筆者就曾見過說電車男“涉嫌故意”的字樣。

　　對(duì)許多“電車男”來說，禍從天降，還要放一邊，然后雙方再來一比一地掰扯，這“程序”合哪家的理?對(duì)他們心理上的打擊，算誰的?能補(bǔ)償嗎?

　　說到底，程序正義是一種形式邏輯演繹游戲，對(duì)弱勢(shì)一方，程序正義是安慰，不是實(shí)質(zhì)保護(hù)。施法需要程序正義但不能拘泥于它，司法更要重視實(shí)質(zhì)正義。

　　對(duì)法律方面的“歪嘴和尚”們，用民間話來形容就是“坐著說話不腰疼”，若可以調(diào)侃一下則是趙括式“法律書生”，從學(xué)術(shù)角度講是死摳形式邏輯的“機(jī)械論”，用思辯的觀點(diǎn)看是“形象思維”太好“辯證思維”太弱，從政治角度看或是“糊涂蟲”。

　　夫法律是統(tǒng)治階級(jí)的意志，是維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)統(tǒng)治下的社會(huì)秩序正常運(yùn)轉(zhuǎn)的。談“階級(jí)”或會(huì)過敏，那就是統(tǒng)治力量的意志吧。在中國(guó)，統(tǒng)治力量是共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的“人民代表大會(huì)”，有“人民”。人民代表大會(huì)制定的法律，總得要保護(hù)人民的人身與財(cái)產(chǎn)安全，保護(hù)人民的生活秩序，保護(hù)社會(huì)的正常秩序，這種保護(hù)，絕對(duì)是實(shí)質(zhì)性的保護(hù)。

　　昆山司法部門認(rèn)定“電車男”的防衛(wèi)行為正當(dāng)并予以撤案，就彰顯了法律對(duì)無辜者的實(shí)質(zhì)保護(hù)。

　　提示：黎陽老師也曾寫有關(guān)于法律方面的精彩文章，筆者也曾拜讀過伊的大作《“法律黨”越旺，社會(huì)越衰》。

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