北大法學(xué)是挖掘機(jī)師傅在教嗎

——與賀衛(wèi)方教授商榷

李東宏

任何關(guān)于權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任等等法的現(xiàn)象的道理，都是法理。法理來自生活，來自社會(huì)，來自民族，因而法理是生活的、民族的、社會(huì)的、與時(shí)俱進(jìn)的。

為什么先定義一下法理呢？因?yàn)檫@個(gè)概念來自西方，是中國法學(xué)家從西方搬來的，若不然，則可能遇到無端的扯皮，賀衛(wèi)方完全可能拿出自己名教授的身份壓制筆者，這些概念都是他們從西方教科書上抄來的，像筆者這樣的門外漢哪有資格與大名鼎鼎的賀教授商榷。

1993年，《最高人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》中明確了死者的名譽(yù)受到侵害的司法救助途徑：“死者名譽(yù)受到損害的，其近親屬有權(quán)向人民法院起訴。近親屬包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。”。據(jù)此可知，死者名譽(yù)權(quán)保護(hù)，符合我國法律的規(guī)定。

那么，死者名譽(yù)權(quán)保護(hù)，符合法理嗎？當(dāng)然符合！誠如賀教授10月27日微博所說，名譽(yù)權(quán)屬于人格權(quán)，只能是生者享有，但是，他說不能溯及死者卻是錯(cuò)誤的。理由是：從權(quán)利保護(hù)上說，對(duì)生者名譽(yù)權(quán)的保護(hù)，不能僅僅局限于其有生之年，而必須延伸到他的身后，否則就不是完整或者充分的保護(hù)。從權(quán)利內(nèi)容上說，生者名譽(yù)權(quán)的內(nèi)容不能僅僅是生者的名譽(yù)生前不受非法侵犯，死后就可以非法侵犯，而必須是生前和死后都不得非法侵犯。從權(quán)利主體上說，如果他生前名譽(yù)不受非法侵犯，死后就可以非法侵犯，他就不是一個(gè)合格的法律主體。所以，死者名譽(yù)權(quán)保護(hù)，是名譽(yù)權(quán)內(nèi)容的應(yīng)有之義，符合法理。以賀衛(wèi)方教授為例，賀教授的名譽(yù)權(quán)必須從生前延伸到身后，對(duì)賀教授名譽(yù)權(quán)的保護(hù)亦然，否則，他生前可以依法保護(hù)自己的名譽(yù)，死后就任憑他人糟蹋了，他怎么可能成為一個(gè)具有完整人格的人，一個(gè)合格的法律主體，并自詡“獨(dú)立人格和自由思想”的法學(xué)教授？另外，如果賀教授的已故長輩遭受名譽(yù)侵權(quán)，他是不會(huì)在微博上對(duì)此放那番厥詞的。

賀教授也許會(huì)問，上文我曾表達(dá)，名譽(yù)權(quán)屬于人格權(quán)，只能是生者享有，但是可以溯及死者，這是否邏輯上自相矛盾？答案是邏輯上相?。好u(yù)權(quán)是只能生者享有，但是可以溯及死者。為什么呢？因?yàn)槊u(yù)權(quán)的內(nèi)容延伸到該生者身后，進(jìn)而決定效力也延伸到該生者身后。比如，你賀教授的名譽(yù)權(quán)只能你賀教授享有，但你名譽(yù)權(quán)的內(nèi)容和效力延伸到你身后，將來你賀教授身故后，你的名譽(yù)權(quán)并沒有隨著你的身份證一起消失，而是依然存在并受法律保護(hù)。懂嗎？你的權(quán)利是可以延伸到你身后的，比如，你享有死后被追悼的權(quán)利。對(duì)此權(quán)利，你不會(huì)拒絕和否定，你不會(huì)說“我人都做鬼了，怎么還會(huì)是我的權(quán)利呢”。這是你現(xiàn)在享有的對(duì)未來福利的權(quán)利。

到此，你可能還不服，會(huì)說“權(quán)利跟著主體走，義務(wù)跟著財(cái)產(chǎn)走。”，這個(gè)淺顯道理你不懂嗎？不錯(cuò)，這是一個(gè)西方法諺，但是另一個(gè)西方法諺卻說“有規(guī)則就有例外”。請(qǐng)參考世界各國對(duì)著作權(quán)期限的規(guī)定，一般是延伸至作者身后的。其實(shí)，“權(quán)利跟著主體走，義務(wù)跟著財(cái)產(chǎn)走。”這句法諺主要適用于財(cái)產(chǎn)權(quán)等物質(zhì)利益性權(quán)利。法律不應(yīng)和機(jī)械一樣機(jī)械；法學(xué)教授不能和法律一樣機(jī)械。享有身后名譽(yù)受法律保護(hù)權(quán)利的主體是活著的中國人，而不是死了的中國人。這是辯證法！

百度可知，名譽(yù)權(quán)的概念為，公民或法人享有的就其自身特性所表現(xiàn)出來的社會(huì)價(jià)值而獲得社會(huì)公正評(píng)價(jià)的權(quán)利。這個(gè)概念本身沒有錯(cuò)，但在西方法理的指導(dǎo)下解讀，就容易出現(xiàn)誤解。因此，必須修改一下，加一個(gè)狀語——于生前和身后，把名譽(yù)權(quán)定義表達(dá)為，“公民或法人享有的就其自身特性所表現(xiàn)出來的社會(huì)價(jià)值而于生前和身后獲得社會(huì)公正評(píng)價(jià)的權(quán)利。”。另外，我國法學(xué)界把死者名譽(yù)權(quán)保護(hù)看做死者親屬權(quán)益的保護(hù)。這雖然也能起到死者名譽(yù)權(quán)保護(hù)的作用，但這種解釋顯然是對(duì)接西方法理的產(chǎn)物，完全無視廣大生者的未來利益，不利于死者名譽(yù)權(quán)

賀衛(wèi)方教授在宣揚(yáng)完西方錯(cuò)誤法理后，又在微博中對(duì)我國司法進(jìn)行攻擊。他說，“過去這些年里司法界頗多荒腔走板的判決，例如陳永貴親屬訴吳思案，也包括最近洪振快的案件。……這種把人格權(quán)溯及死者的案件缺乏法理依據(jù)，打壓言論自由和學(xué)術(shù)自由的空間，危害甚大。其根源，一是祖宗崇拜的民族意識(shí)，二是維護(hù)政治人物高大形象和管家意識(shí)形態(tài)的需要”。看了這樣的內(nèi)容，聯(lián)想其共產(chǎn)黨沒有在民政部注冊(cè)非法的言論，我不禁要質(zhì)疑北大法學(xué)院和賀衛(wèi)方的品質(zhì)，北大的法學(xué)是否是挖掘機(jī)師傅在教？能否換成廚師？在外國法學(xué)面前馴服得比寵物狗還寵物，憑什么在國人面前昂著驕傲的頭？

在英雄人物屢屢被抹黑的今天，我們亟需制定烈士保護(hù)法。而制定烈士保護(hù)法，必須突破西方法理的束縛，立足中國情懷、中國法理，至少讓中國法理與西方法理平起平坐，否則，話語權(quán)就一直掌握在西方人手里，中國崛起就只能是屁股崛起，而不是頭崛起。

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